刑事庭审观摩报告，庭审观摩心得体会

案件基本信息：

法院：惠州市惠城区人民法院

案号：（2020）粤1302民初15xxx号

开庭时间：2020年11月4日

案由：股权转让纠纷

适用程序：普通程序

地点：第七审判庭/小/通用

审判组织成员：审判长龙x永，审判员李x波与刘x

原告：略

被告：略

案件庭审经过：

（一）庭前准备

1、原告及其代理人、被告代理人进入法庭。

2、播放庭审纪律等注意事项。

3、书记员要求代理人出示证件核实。

4、全体起立，请合议庭进入法庭。

5、询问诉讼参加人是否同意接受调解，被告代理人表示被告不同意。

6、审判长宣布原告及原被告代理人身份经过核对，符合法律规定，予以开庭。原被告双方不申请回避。

（二）法庭调查

1、原告宣读诉讼请求：（1）请求判决被告向原告返还投资款 200 万元及暂计利息87000元(以200万元为计算基数，按中国人民银行同期贷款利率自2019年7月1日起计至2019年8月19日的利息和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计至2020年6月30日的利息暂合计87000元，并计至本息还清之日止)；（2）请求判决被告承担本案全部诉讼费用、保全费用。以上暂合计 2087000元。

被告答辩称：被告不是涉案口头协议的当事人，口头协议相关权利义务不应由被告承担。

2、举证质证：

（1）原告举证

证据1：微信聊天记录，证明双方已协商解除股权转让事宜，被告同意退还200万元但一直拖欠的事实。

证据2：转账凭证，证明原告实际向被告转账200万元的事实。

证据3：《增资扩股协议》，证明双方另行协商由原告以其控股的公司另行投资被告的事实。

证据4：《公司章程》，证明双方另行协商由原告以其控股的公司另行投资被告的事实，并已写入章程。

证据5：《股东会会议决议》《股东决定》，证明双方另行协商由原告以其控股的公司另行投资被告的事实，并通过股东会决议。

证据6：工商登记资料，证明各方实际均未履行《增资扩股协议》。

证据7：银行账户交易明细，证明原告仅是公司的副总经理，负责财务事宜，每月领取固定薪资，不享有股东表决权、分红权、知情权等股东权利。

（2）被告质证

对证据1、证据2、证据3、证据4、证据5、证据6和证据7的真实性、合法性均无异议，对该7组证据关联性均不予认可。证据1被告答应退款并非是答应由其个人退款，关于证据2被告确实用个人账户收取公司款项，但该个人账户由公司支配和使用，原告提供的证据不能证明被告是协议当事人。

（3）被告举证

证据1：案外人业务往来合同，证明原告在签订《增资扩股协议》后目标公司开展具体业务的情况。

证据2：支付证明单，证明原告实际参与了目标公司的经营管理，代表其控股的公司行使股东权利。

证据3：账户使用证明，证明被告收款的个人账户系由案外人支配和使用。

证据4：收款回单，证明被告收款后将该款项转回股权转让方的公司账户。

（4）原告质证

对证据1、证据2和证据3的三性均不予认可，对证据2的真实性合法性认可，关联性不予认可。证据1案外人的这些业务与本案股权转让无关且原告在加入公司前，部分相关业务已经开展。证据2原告只是目标公司的高级管理人员，不能以此证明原告是股东。证据3没有法定代表人、经办人签字，也没有日期，形式上不符合单位证明的要件。证据4不能证明所转款项是原告支付的股权受让款，不能证明该笔款项是案外人收取的。

（5）法庭向原被告发问

法：被告，为什么用个人账户收款？

被代：出于避税考虑，实务中也有很多公司用个人账户代公司账户收支款项。

法：原告，为什么把200万元转入被告个人账户？

原：被告是目标公司的实际控制人，被告也说最近手头紧张要我把款项转入其个人账户，我想反正是买被告的股权，便答应了将涉案股权转让款打入被告账户。……

（三）法庭辩论

1、法庭归纳的争议焦点：被告是否是本案的适格主体？

2、原告发表意见：被告是口头协议的当事人，在本案中主体适格。理由如下：原被告达成口头股权转让协议后，向对方转账，之后计划有变，双方再协商解除口头协议，被告向原告退还股权转让款，原告用该笔款项注册一家新公司，以新模式进行合作。被告是目标公司的实际控制人，虽未直接持有目标公司股权，但仍是事实上的合同当事人。

3、被告发表辩论意见：被告不是本案的适格主体，被告不是目标公司的股东，并不持有任何股权，被告是目标公司唯一的法人股东的法定代表人，是代表目标公司的股东与原告协商股权转让事宜，且被告用于收取股权转让款的个人账户，由法人股东实际支配和使用。

4、诉讼参加人做总结性陈述

原被告坚持庭审意见，没有补充。

庭审感悟：

这是2020年实习期间带教律师带我参与的一个案件，在一审庭审结束后，根据和法官简单几句交流，我们觉得胜算可能比较大，法官有一定的倾向，然后数月后，判决出来我们败诉，我苦思许久，为什么会败诉。我想，在证据方面我们是薄弱的，这点毋庸置疑；而在法律规范方面，被告违反了公司财务会计制度，也是当时目标公司实际控制人，虽不直接持有公司股权，但股权的转让完全可由被告决定，涉案款项肯定要退还，而由被告退还还是目标公司的唯一法人股东退还，在实际效果上差别可能不是很大。

同时，通过几次旁听刑事案件庭审和参与的数次开庭，我对法庭引导词或者信号词的有了一点理解，有时也根据律师与法官的简短对话去判断法官的倾向，即自由心证。实践中法官如果说，“关于事实部分，还有什么新的补充”可能意味着要进入法庭辩论了；“双方还有什么新的辩论意见”，意味着不要重复之前的观点；“被上诉人，你方对法庭刚才询问上诉人的问题及他的回答，你方有什么意见？”可能意味着法庭给你机会指出或者反驳上诉人刚才回答的不实之处；等等。

附：相关的法律法规

1、《合同法》第九十七条 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

2、《民事诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

　　当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。

3、《公司法》第一百七十一条　公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。

　　对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。